债权人的行为

发布于：2018-12-10 21:27

　　《担保法》第28条仅规定债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。所谓放弃，即抛弃，“是以让权利消灭为目的的单方行为”。抛弃物权必须依照法律规定的方式进行，才发生相应的效力。抛弃抵押权，应当向直接受益者为抛弃的意思表示，并且向法定登记机关申请注销登记，在注销登记完毕时，才发生抛弃的效力。债权人放弃物的担保，可以在债务履行期届满时，也可以在债务履行期届满债务人未履行债务后。至于债权人出于何种原因而放弃物的担保，不影响保证责任的免除。

　　不过，导致减免保证责任的债权人的行为不仅仅包括放弃抵押权。上文已经提到，德国、法国、意大利、日本等国还概括规定，凡因债权人的行为，影响保证人代位权行使的，保证人都享有免责的权利。债权人的这些行为既包括法律行为，也包括事实行为。但多数情况下是事实行为。典型法律行为是债权人让与或者放弃抵押权的优先顺序，典型事实行为是债权人在主合同履行期届满后怠于行使抵押权。

　　抵押权顺序的转让是指，先顺序抵押权人将其抵押权的顺序让与后顺序抵押权人。转让的结果，转让方与受让方在按各自的抵押权的原顺序获得的总清偿数额内，受让方优先受偿，转让方劣后受偿。抵押权顺序的放弃是指，“顺序在先的抵押权人对顺序在后的抵押权人，放弃自己的优先受偿的利益。其结果，两者成为同顺序，按相应的债权额的比例进行偿还。”无论抵押权顺序的转让还是放弃，如果损害保证人的代位权，保证人将相应地减免责任。

　　《解释》第38条规定：“债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。”债权人在债务人届期不履行主债务时，应当及时行使抵押权，如果因为债权人迟延行使抵押权，致使抵押物灭失或者损坏，或者因其他行为致使抵押物的价值丧失或者减少的，保证人相应地免除或者减轻保证责任。香港判例法也认为，债权人享有的“担保的失去、解除、损害都导致保证人的义务解除”。例如，“债权人在债务人违约后，没有执行其他担保，把其他担保物留在债务人处，以致债务人在破产时还是担保物的表面产权的所有人”：“债务人违约，债权人入占其他担保物后，使用该担保物而不把它变卖”：“不阻止债务人把其他担保物移去另一个法律管辖区”。为谨慎起见，似乎还应规定，债权人怠于行使担保物权时，应由保证人进行催告，经催告仍不行使的，应视为债权人放弃物的担保，保证人在此范围内应免责。但是，抵押物因不可抗力而灭失或者损坏的，无论债权人、债务人还是抵押人对此均不负责任，保证人不能以此为由减免责任。